關于《非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理有關問題的公告》的解讀

　　《財政部 國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下稱59號文）、《國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》（國稅函（2009）698號，以下稱698號文）以及《企業重組業務企業所得稅管理辦法》（2010年4號公告，以下稱4號公告）下發后，由于未對非居民企業發生股權轉讓適用特殊性稅務處理的問題進行具體規范，導致有的非居民企業不能選擇特殊性稅務處理，也增加了稅務執法風險。鑒于此，依據稅法的有關規定，制定本《公告》。《公告》分為十條，主要明確了非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理的主導方、備案資料、備案程序及對未分配利潤的稅務處理等內容，現將有關問題說明如下：
　　一、明確主導方
　　非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理的前置條件是發生59號文第七條第（一）、（二）項情形，第（一）項是非居民企業轉讓給另一非居民企業，由于后者在境外，通常無法履行扣繳義務，故《公告》規定由轉讓方向被轉讓企業所在地主管稅務機關備案；第（二）項是非居民企業轉讓給居民企業，后者既是法定扣繳義務人亦有主管稅務機關，故《公告》規定由受讓方向其所在地主管稅務機關備案。
　　二、明確備案資料
　　在參考698號文及4號公告等有關規定的基礎上，《公告》第三條規定了非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理時需要提交資料的內容，并設計了《非居民股權轉讓適用特殊性稅務處理備案表》（以下簡稱《備案表》）。《備案表》主要包括受讓方、轉讓方和被轉讓企業的名稱、所屬國家（地區）、所屬主管稅務機關，轉讓方持有的股權占被轉讓企業全部股權的比例、交易總額及股權支付金額和比例等內容。《備案表》一式兩份，備案人和主管稅務機關各留存一份，省級稅務機關留存復印件即可。
　　《公告》第三條同時明確，對備案人已經向稅務機關提報的資料，不再重復報送，旨在減輕納稅人負擔，優化納稅服務。
　　三、明確備案程序和相關規定
　　為規范各級稅務機關的責任和權限，提高工作效率，《公告》對稅務機關內部運轉程序予以明確，并提出了完成時限。《公告》第四條規定對備案人提報的資料齊全的，稅務機關要當場在《備案表》上簽字蓋章，并將其中一份《備案表》交備案人留存；不齊全的，不予受理，并一次性告知備案人補正，待補正后再提交。同時，第五條和第六條規定主管稅務機關在受理備案30個工作日內對備案事項進行調查核實、提出處理意見，并將全部備案資料以及處理意見層報省級稅務機關。
　　同時，《公告》第五條和第六條分別對屬于59號文第（一）項和第（二）項的非居民企業發生股權轉讓適用特殊性稅務處理的程序進行了明確。
　　（一）第五條規定，非居民企業發生股權轉讓屬于59號文第七條第（一）項情形的，直接向主管稅務機關備案即可。
　　（二）對于非居民企業股權轉讓屬于59號文第七條第（二）項情形的，由于在實際操作中會存在被轉讓企業和受讓方在同一省和不在同一省或分別由國、地稅管轄的情況，《公告》分別進行了明確。
　　1．受讓方和被轉讓企業在同一省市且同屬國稅或地稅機關管轄的，按照《公告》第五條規定執行。
　　2．受讓方和被轉讓企業不在同一省市或分別由國、地稅管轄的，為保證稅務處理的一致性，需要受讓方所在地省級稅務機將受理情況以書面方式告知被轉讓企業所在地省級稅務機關，并通過設計使用《非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理告知函》（簡稱《告知函》）規范告知內容。
　　此外，對59號文第（一）項中“沒有因此造成以后該項股權轉讓所得預提稅負擔變化”做出明確規定，即稅務機關在事后調查核實時，如發現此種股權轉讓情形造成以后該項股權轉讓所得預提稅負擔變化，包括由應征稅的國家或地區轉讓到按稅收協定（含稅收安排）不征稅或低稅率的國家或地區，應不予適用特殊性稅務處理。
　　四、明確對未分配利潤的處理
　　在實際操作中，對未分配利潤的處理存在以下問題：一是部分稅務機關在受理非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理備案時，因擔心失去對轉讓前股息所得稅的征稅權，僅僅因為被轉讓企業存在未分配利潤便判定其股權轉讓不具有合理的商業目的而不予備案；二是要求被轉讓企業在股權轉讓前將未分配利潤進行分配并扣繳股息所得稅。同時，各地對未分配利潤的征稅權也存在爭議。這些都需要總局明確，否則既影響非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理的正常備案，也加大了稅務機關的執法風險。
　　為此，為給非居民企業及時享受特殊性稅務處理提供稅收上的確定性，防范非居民企業利用重組避稅或延遲納稅，《公告》第八條規定：一是對被轉讓企業轉讓前后的未分配利潤進行區分；二是對轉讓方和受讓方不在同一國家（地區）的，被轉讓股權轉讓前的未分配利潤在轉讓后分配的，不享受稅收協定的優惠稅率待遇。例如，某美國企業將其100%控股的中國居民企業的股權轉讓給其100%控股的某香港企業，中國居民企業在被轉讓后分配其轉讓前的未分配利潤給香港企業的，不能享受內地與香港稅收安排對股息所得減按5%的優惠稅率。
　　第八條還規定，對股權轉讓前的股息所得稅由被轉讓企業履行扣繳義務并到其所在地主管稅務機關申報繳納。
　　五、其他事項
　　（一）對于實施時間，根據立法法和總局有關規定，自《公告》發布之日起施行。對實施之前發生的非居民企業股權轉讓適用特殊性稅務處理尚未處理的相關事項，可依據本《公告》規定執行。
　　（二）關于698號文的規定。鑒于對非居民股權轉讓適用特殊性稅務處理實行備案制，原698號文第九項規定的由省級稅務機關核準的內容應廢止。故將698號文第九項同時廢止。